Разъяснения Совета Адвокатской палаты Ханты-Мансийского автономного округа о действиях адвоката при вызове для проведения допроса (опроса) в качестве свидетеля Печать

(приняты Советом Адвокатской палаты Ханты-Мансийского автономного округа

«09» ноября 2011 года)

Настоящие разъяснения приняты Советом Адвокатской палаты Ханты-Мансийского автономного округа в связи с возникающими трудностями, при вызове адвокатов для проведения допроса (опроса) в качестве свидетелей по обстоятельствам, которые стали им известны в связи с оказанием юридической помощи. Отметим, что в последнее время адвокатов все чаще вызывают и допрашивают по ходатайствам обеих сторон - и обвинения, и защиты - с целью проверить допустимость доказательств.

Поскольку толкование и применение норм уголовно-процессуального законодательства в этой части вызывает на практике сложности, Совет Адвокатской палаты ХМАО рекомендует руководствоваться следующим:

1.Одной из непременных составляющих права на получение квалифицированной юридической помощи выступает гарантияконфиденциальности отношений адвоката с клиентом - сохранение адвокатской тайны. По российскому законодательству профессиональная тайна адвоката обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный последнему Конституцией Российской Федерации. Единственное исключение из правила закреплено в п.4 ст.6 Кодекса профессиональной этики адвоката: «без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения в объеме, который адвокат считает разумно необходимым для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу».

2.Кроме того, в Российской Федерации существует запрет на истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов любых сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, данное требование распространяется
на помощников и стажеров адвокатов.

3.В соответствии с пунктом 3 статьи 8 Федерального закона от 31 мая 2002
года №63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения.

4.Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые, запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации.

5.На основании п.2 ст.8 Федерального закона от 31 мая 2002 года №63-Ф3«Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием. Данное положение также закреплено в п.«2» ч.З ст.56 УПК РФ и п. «1» ч.З ст.69 ГПК. Однако это не исключает право адвоката дать соответствующие показания в интересах клиента.

6.При вызове адвоката на допрос в органы предварительного расследованияцелесообразно выяснить причины и основания вызова и поставить в известность о данном факте доверителя.

7.При вызове адвоката на допрос в органы предварительного расследования он вправе обжаловать вызов на допрос в предусмотренном законом порядке.

8. Если суд признает действия органов предварительного расследования правомерными, то адвокат обязан явиться на допрос и вправе воспользоваться ст.51 Конституции Российской Федерации.

9. При доставлении адвоката на допрос против его воли, ему рекомендуется заявить отказ от участия в следственном действии и не ставить свои подписи в протоколе, так как это может повлечь изменение его правового статуса в данном деле и как следствие, отвод адвоката. Например, исходя из определения Конституционного Суда Российской Федерации от 6 июля 2000 года №128-0 статус свидетеля является обстоятельством, исключающим участие Е.Ю.
Львовой в том же деле в качестве защитника (статья 67.1 УПК РСФСР), а предусмотренная статьей 72 (пункт 1 части второй) УПК РСФСР гарантия конфиденциальности информации, полученной защитником обвиняемого, распространяется лишь на те сведения, которые стали известны ему именно в качестве защитника, и не исключает возможность его допроса об обстоятельствах, ставших ему известными ранее, в том числе в связи с оказанием иной юридической помощи.

10. Адвокат, вызванный всуд в качестве свидетеля на основании ст. 188 УПК РФ обязан явиться в судебное заседание в назначенный срок или заранее уведомить суд об уважительной причине неявки.

11. При явке в судебное заседание, основываясь на п.2 ч.З ст.56 УПК РФ, ст.8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», допрос адвоката возможен только при согласии самого адвоката дать свидетельские показания. В противном случае адвокат вправе воспользоваться ст.51 Конституции Российской Федерации.

12. При даче свидетельских показаний в судебном заседании адвокатам следует руководствоваться определением Конституционного Суда РФ от 6 марта 2003 г. № 108-О, по которому суд не вправе отказывать в даче свидетельских показаний защитникам при заявлении ими соответствующего ходатайства. Невозможность допроса защитника при его согласии дать показания, а также при согласии тех, чьих прав и законных интересов непосредственно касаются конфиденциально полученные адвокатом сведения, приводила бы, по мнению суда, к нарушению конституционного права на судебную защиту.

13. Также обращаем внимание на неоднозначную позицию Верховного
Суда РФ. В кассационном определении Судебной коллегии по уголовным делам ВС РФ от 1 марта 2004 г. по делу № 41-004-22сп недопустимым доказательством признаны показания об отсутствии нарушений закона при производстве допроса на предварительном следствии, которые дал адвокат, допрошенный в судебном заседании по ходатайству прокурора. А в постановлении Президиума ВС РФ от 7 июня 2007 г. № 71-П06 содержится вывод о недопустимости допроса адвоката по ходатайству стороны защиты даже с его согласия.

14. Обращаем внимание на то, что если адвокату в связи с оказанием юридической помощи стали известны сведения о действиях третьих лиц совершенном или готовящемся преступлении, то адвокату следует заявить о факте совершения таких действий в правоохранительные органы.

15. Совет Адвокатской палаты ХМАО отмечает, что настоящие разъяснения не содержат исчерпывающий перечень действий адвоката при его вызове для проведения допроса (опроса) в качестве свидетеля по обстоятельствам, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи. Поэтому при каждой возникшей ситуации адвокат в своих действиях должен в первую очередь руководствоваться интересами доверителя.

16. Адвокатам следует иметь ввиду, что нарушение п.2 ч.3 ст.56 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и ст.8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» может повлечь привлечение адвоката к дисциплинарной ответственности.